Address: Copyright © 2023 VSIP.INFO. Y así, por ejemplo, en algunas sentencias el TC solo chequea si existe relación ente los medios legítimos utilizados y el fin perseguido. Teoría de los derechos fundamentales. f. j. 6. En el caso de nuestro Tribunal Constitucional, este ha expresado en varias oportunidades el fundamento constitucional del principio de proporcionalidad, por ejemplo: “El principio de proporcionalidad es un principio general del derecho expresamente positivizado, cuya satisfacción ha de analizarse en cualquier ámbito del derecho. Podemos definir la ponderación desde sus elementos integrales partiendo desde su concepto gramatical: La ponderación es la “compensación o equilibrio entre dos pesos”35. Teoría de los derechos fundamentales. 1. Por ello, los requisitos del análisis se sustentarían en: 1) la restricción o supresión de derechos que sean 2) resueltos bajo principios de razonabilidad y de proporcionalidad. 2ª edición, Palestra, Lima, 2005. que la medida del Test de proporcionalidad si permite la realización del fin legitimo En este contexto, si la medida legislativa no supera el test de proporcionalidad, el derecho fundamental preservará su contenido inicial o prima facie. 1.2 Fin legitimo mediato: Es aquel normativo, y no es otro que el bien. Pero no Centro de Estudios Políticos y Constitucionales, Madrid, 2003, p. 225. Para ello se tomaron muestras a dos grupos de estudiantes preuniversitarios, con edades que oscilan entre los 15 y 17 años. lugar a destitución, y para garantizar que las sanciones disciplinarias En: Anuario de los Derechos Humanos. Por otro lado, la referencia a las posibilidades jurídicas implica una ley de ponderación que puede ser formulada como sigue: “[c]uanto más alto sea el grado de incumplimiento o de menoscabo de un principio, tanto mayor debe ser la importancia del cumplimiento del otro”, lo que no formula otra cosa que el principio de la proporcionalidad en sentido estricto. Por lo tanto, los principios son mandatos de optimización”5, es decir, son normas abstractas, generales y que poseen un número indeterminado de supuestos de hecho, estableciendo en principio un fin que el ordenamiento jurídico debe alcanzar, teniendo una innumerable gama de acciones para lograr dicho fin, pues “pueden ser cumplidos en diferente grado”6; mientras que las reglas “son normas que solo pueden ser cumplidas o no”7, por cuando ya viene establecido dentro de este tipo de normas un supuesto de hecho y la manera en la que esta debe ser cumplida. Definiendo lo anterior es aquel En otro pronunciamiento del referido tribunal podemos encontrar que apela a la cláusula del Estado Democrático de Derecho: “Aunque no explícitamente, al reconocer en los artículos 3 y 43 de la Constitución, el Estado Social y Democrático de Derecho, se ha incorporado el principio de interdicción o prohibición de todo poder ejercido en forma arbitraria e injusta. El principio de proporcionalidad y la interpretación constitucional. Restricción de derechos, igualdad y no discriminación, ponderación, contenido esencial de . Alexy sostiene que el grado de afectación de los principios puede determinarse mediante el uso de una escala tríadica o de tres intensidades. realización del fin perseguido por la intervención legislativa ”.164 Esta En el test de igualdad y no discriminación podemos analizar lo mismo una restricción ge- neral que una particular. Ídem. Los derechos fundamentales no comportan diferencias de especialidad ni de cronología.- Aplicar los criterios de especialidad para los derechos fundamentales generaría mucha inestabilidad jurídicoconstitucional en la medida en que se hagan referencia a los derechos fundamentales generales y derechos fundamentales especiales, lo que importaría una distinción en la concepción de derecho fundamental, en los que unos serían más importantes que otros. c. El test de proporcionalidad en sentido estricto.- Una vez determinada la idoneidad y la necesidad de la medida tomada, queda en manos de los Tribunales (Constitucionales) “demostrar que existe un cierto equilibrio entre los beneficios que se obtienen con la medida limitadora o con la conducta de un particular (…) y entre los daños o lesiones que dicha medida o conducta se derivan para el ejercicio de un derecho o para la satisfacción de otro bien o valor”50. El test de proporcionalidad según el Tribunal Constitucional Peruano. “La fórmula del Peso”. Vemos que la propia jurisprudencia constitucional entró en conflicto pues lo que denominaron principio de proporcionalidad, ya había sido interpretado por el TC al indicar que en la resolución de colisión de principios “se trata de practicar el consabido test de proporcionalidad”56. d) 20 EXAMEN DE LA IDONEIDAD DE LA MEDIDA LEGISLATIVA. Ibídem, p. 87. Publicaciones de la Universidad Externado de Colombia, mayo de 2014. de una estructura lógica que garantiza a sus destinatarios la seguridad jurídica que anule la normativa que las obliga a estampar VII. Todo esto lo tiene bien en claro Alexy cuando nos dice: “Esto es lo que se quiere decir cuando se afirma que en los casos concretos los principios tienen diferente peso y que prima el principio con mayor peso. definición se trata de la intervención legislativa en el derecho fundamental servidores públicos electos popularmente, y al recae la soberanía exclusivamente a. El test de idoneidad (o adecuación).- este subprincipio sirve para determinar la licitud de la intervención del juicio de ponderación, para esto Sánchez Gil nos explica los dos considerandos de este test: a) “aquella medida legislativa debe tener un fin legítimo”44; y b) “debe ser objetivamente idónea o adecuada para realizarlo, es decir, que por su medio efectivamente pueda alcanzarse una situación que satisfaga el fin a que supuestamente sirve, por ser ella su consecuencia natural”45. En el presente artículo, los autores explican las teorías divergentes señaladas, así como su visión crítica sobre la “ponderación” de los derechos fundamentales. Como hemos desarrollado líneas arriba, los derechos fundamentales rigen todo accionar estatal, por tanto, ahora se hace necesario señalar que fundamentalmente existen CASTILLO CÓRDOVA, Luis. Se introducen argumentos más complejos en temas de constitucionalidad de leyes y comparativos en medidas alternativas. Cláusula de Igual Protección, se utiliza el test de escrutinio estricto. 25204. Comisión Andina de Juristas, Lima, 1996. las conductas más graves se sancionen de manera irrisoria sino también que las 45 Ídem. En consecuencia, esto facilitó que el principio de proporcionalidad siguiera comprendiendo los subprincipios que tradicionalmente poseía: examen de idoneidad, examen de necesidad y examen de proporcionalidad en sentido estricto. Nº 2, Madrid, 1983, SÁNCHEZ GIL, Rubén. Fin legitimo: En la exposición de los motivos observados en la gaceta del Muchos jueces entienden que para que una medida sea considerada idónea o adecuada, no resulta necesario que exista certeza de que esta medida promoverá . Fin legitimo: En este se observa que no puede existir hoy en día una ley que no tenga en su fundamento el cumplimiento de un fin. “¿Existen los llamados conflictos entre derechos fundamentales?”. En tal sentido, la acción que realice la persona debe ser conveniente y contar con un fin legítimo. Centro de Estudios Políticos y Constitucionales, Madrid, 2003. 129 Justicia Electoral, núm. BERNAL PULIDO, Carlos. En virtud de la función punitiva, la Procuraduría General de la Nación es la entidad que debe encontrar la verdad y garantizar la justicia, en relación con los hechos que, El presente artículo de reflexión, revisará si la Procuraduría General de la Nación en el ejercicio de sus funciones de protección y garantía de los derechos del niño, y en virtud de, a un sistema de Justicia Transicional, es por ello, que su intervención más allá de una estipulación constitucional, radica en la promoción para la construcción de una paz estable y, La Constitución Política Colombiana de 1991 menciona que al Ministerio Público le corresponde la guarda y promoción de los derechos humanos, la protección del interés público y la, Proporcionalidad sancionatoria de la procuraduría general de la nación, frente a Servidores Públicos elegidos popularmente, Test de proporcionalidad en los casos expuestos, Test de ponderación según los casos expuestos. LAS ANTINOMIAS Es importante para este trabajo entender que los Derechos Fundamentales se encuentran inmersos, pero no condicionados en su existencia, a normas iusfundamentales que, al fin y al cabo, son normas y por consiguiente tendrán, en mayor o menor medida, problemas en su ejercicio. Necesidad: Se hace un examen rigoroso por parte del juez constitucional También se tendrá en cuenta que se erige como parámetro a la arbitrariedad de los operadores del Derecho, en este caso, jueces que deben aplicar estrictamente una metodología, que si bien no se encuentra en la Constitución, esta ampliamente desarrollada en la jurisprudencia y la doctrina. PRIETO SANCHÍS, Luis. fundamentales vinculante para el legislador.pag 962. Luego, se considera a la razonabilidad de una manera completamente distinta al decir que mediante esta “se exige que la medida restrictiva se justifique en la necesidad de preservar, proteger o promover un fin constitucionalmente valioso”54, pues lo que se busca es “la protección de fines constitucionalmente relevantes”. Grijley, 2008, p. 57. sociedad en generan, en otras palabra como lo diría el Doctor Palomares Estas normas no determinan exactamente lo que debe hacerse, sino que ordenan, que algo sea realizado en la mayor medida posible, dentro de las posibilidades jurídicas y reales existentes”38. 6. 268 BIBLIOGRAFÍA ALEXY, Robert. Estos derechos, aunque a Sin embargo, empleando la técnica de la ponderación de bienes, lo que debe sopesarse es qué valor o interés último se persigue en el caso con uno u otro derecho: el derecho a la vida y a la integridad física y moral del detenido o de las personas inocentes. primera vista puede que estén regulados por el CDU, ya que hay un debido “Sobre los conceptos de libertad”. 2. II. En efecto, en nuestro ordenamiento jurídico, este se halla constitucionalizado en el último párrafo del artículo 200 de la Constitución. Test de escrutinio racional. Además determinar que otros medios y medidas sean agotados para no restringir un derecho: “El sentido conveniente de la necesidad estará en la confluencia de la eficiencia por cuanto estemos ante una acusación constitucional, debemos ver en qué grado la normativa permite sacrificar los derechos de una persona o que solución según el 46 47 48 49 50 legislador, aparece como la adecuada, en pos del fortalecimiento de un Estado de Derecho”49. Para encontrar esa solución hay una serie de consideraciones doctrinarias que buscan evitar el subjetivismo y decisionismo judicial. Ejemplo del primer supuesto, es el caso Buckley v. Valveo8, mediante el cual la USSC llevó a cabo la revisión constitucional de la Federal Election Campaign Act (FECA), por contener algunos límites de financiamiento en favor o en nombre de candidatos de cargos federales, b) Una intervención es de intensidad media cuando la discriminación se sustenta en alguno de los motivos proscritos por la propia Constitución (artículo 2, inciso 2: origen, raza, sexo, idioma, religión, opinión, condición económica) y, además, tiene como consecuencia el impedimento del ejercicio o goce de un derecho de rango meramente legal o el de un interés legítimo. parlamento para fomentar su finalidad” la cual concuerda con la primera exigencia esperamos, regular o corregir? Ahora tenemos un conflicto normativo entre P1, que es considerado como grave, y P2 que es considerado como leve. Pues hay que tener en cuenta que entre los derechos fundamentales no hay una relación de precedencia, es decir, al no ser absolutos, ninguno vale más que otro, por cuanto según las condiciones o circunstancias hay que darle un peso mayor a una norma para poder resguardar el fin de la otra norma, que en todos los casos es la vigencia efectiva de los derechos fundamentales y la dignidad de la persona humana; siguiendo la misma línea, los conflictos se dan, pues toda norma es pasible de ser confrontada con otra, por la misma naturaleza de las normas y lo que protegen. Nº 0004-2006-AI/TC, f. j. Entonces, desde el aspecto jurídico, la ponderación supone un conflicto o una colisión entre derechos fundamentales. Si una restricción incumple alguno de estas etapas, es . proporcionalidad con los casos Piedad córdoba y Gustavo Petro. El que se pueda establecer esta relación es lo que determina la idoneidad de un juicio concreto sobre el otro o precedencia denominado P. Entonces, tenemos dos tipos de colisión: P1 P P2 P1 es precedente a P2, por lo tanto es aplicable al caso concreto. Es decir, que ante la existencia de dos supuestos de hechos entrados en conflicto debemos preguntarnos si ambos están destinados a regular una misma situación A, o si tienen naturalezas distintas que, al momento de su legítima aplicación, generan un conflicto de intereses en la situación A. Teoría de los derechos fundamentales. Grijley, 2008, p. 59. . b. El test de necesidad.- Montoya Chávez nos dice que mediante este test se “importa la ausencia de una solución más efectiva y adecuada a la que esté tomando el Alto Tribunal”47 puesto que se tiende a “elegir entre las decisiones posibles, la más benigna”48. Así, tenemos que partir para poder sustentar esta teoría, de que el fin último de los derechos fundamentales es favorecer el pleno desarrollo de la persona humana; por lo tanto, “si tales derechos son efectivamente derechos humanos, la única manera que tienen de existir –y de ser ejercitados– es de compatibilidad armónica y vigencia conjunta entre unos y otros”24. El artículo 69 hace referencia a las medidas provisionales que puede adoptar la AEPD durante un procedimiento sancionador para salvaguardar el derecho a la protección de datos (en . También conocido como "test" de proporcionalidad, de ponderación, de . CUATRO ETAPAS DEL TEST DE PROPORCIONALIDAD. la ley 734 del 2002, seguidamente se encuentra los aspectos principales de la Test de proporcionalidad un recurso indispensable para los operadores judiciales LUIS FERNANDO CALDERON RAMIREZ C.C 1.010.208.564 . correspondan a la gravedad de las faltas, se consagró la proporcionalidad como. Test de Proporcionalidad a los servidores públicos electos popularmente, ya que Los conflictos por tal motivo no se dan entre los derechos, si no, entre las pretensiones, y lo que se trata de resolver es si las pretensiones que entran en tensión, en cada caso, se encuentran dentro de la circunscripción del derecho que se invoca. diferente; b) Determinación de la intensidad de la intervención en la igualdad; c) Determinación de. En este caso la ley afecta dos derechos fundamentales los cuales son el derecho Examen de necesidad; y f) Examen de proporcionalidad en sentido estricto o ponderación. la proporcionalidad , donde poner fin a las inequidades que permite la legislación que decir que se espera con él. Sabiendo esto podemos empezar a explicar la fórmula del título del apartado, para lo 38 Ídem, p. 225. GASCÓN ABELLÁN, Marina y GARCÍA FIGUEROA, Alfonso. Nº 2, Madrid, 1983, p. 547. c) Una intervención es de intensidad leve cuando la discriminación se sustenta en motivos distintos a los proscritos por la 58 59 60 61 62 63 propia Constitución y, además, tiene como consecuencia el impedimento del ejercicio o goce de un derecho de rango meramente legal o el de un interés legítimo”60. Esta denominada colisión se da al aceptar que la Constitución es un documento dinámico, siendo inexorable que se den circunstancias en las que dos principios o derechos constitucionales (por dar un ejemplo: El derecho a la intimidad y el derecho a la información), se encuentren invocados en las pretensiones de las partes en conflicto, dando prima facie la imagen de conflicto de derechos. PRINCIPIO DE IGUALDAD-Test de razonabilidad. Sin embargo, crear un proceso de ‘fundamentalización’ de derechos puede ser el medio más idóneo para ingresar al catálogo del inciso del artículo 2 de la Constitución en lugar de las sentencias del TC. Entonces, no se debe sopesar P1 con respecto a P2, sino que ambos deben estar dirigidos a ver la idoneidad de su aplicación al caso concreto representado por la condición. Como ya lo hemos señalado precedentemente, las normas podemos clasificarlas en principios y reglas, y es así que los “principios son normas que ordenan que algo sea realizado en la mayor medida posible, dentro de las posibilidades jurídicas reales y existentes. Realiza los pasos que se observan en lo problemas 1) y 2) para resolver los siguientes: Con el dinero que tengo, puedo comprar 20 chocolates a $ 20 cada uno. PÉREZ ROYO, Javier. “El juicio de ponderación constitucional”. Como dice el Dr. Montoya Chávez: “La proporcionalidad debe dirigirse a la realización de un análisis de conveniencia, una relación con el objeto perseguido. Editor: Miguel Carbonell, Ministerio de Justicia y Derechos Humanos, Quito, 2008, p. 176. Y es así que surge como método para resolver estos conflictos la delimitación de derechos, a la que también se le denomina técnica de los círculos concéntricos en la cual se deben “examinar sus recíprocos límites y constatar cuál de las expectativas de conducta solapadas no está privada de protección”25, es decir, primero se establecen las expectativas de conducta sujetas a examen, para luego poder analizar si dichas conductas se encuentras dentro de las fronteras del derecho fundamental en cuestión, nos dice también el citado autor que “el reproche que cabe hacerle a la técnica de la ponderación de bienes estriba en que resuelve los conflictos entre derechos no a partir de los límites que la Constitución impone a los derechos fundamentales, sino de los datos del caso concreto, que son los que determinan cual de los derechos, bienes o intereses en conflicto debe prevalecer”26, eso a la luz de que en la ponderación no se tiene como objetivo delimitar el contenido constitucionalmente protegido de los derechos, y luego de esto analizar si la conducta está dentro del ámbito de protección de dicho derecho, sino, se sopesan los derechos para darle a cada uno un valor y, mediante el caso concreto poder concluir cual de los dos derechos triunfará sobre el otro, siendo esto una intromisión a un derecho fundamental y relativiza hasta el punto de anular principios importantes como es el “principio de normatividad de la Constitución”. 2. Sentencia No. Las posibilidades jurídicas están determinadas por los principios y reglas opuestas y las posibilidades reales se derivan de enunciados facticos. Entonces, si no podemos darle más valor a un derecho fundamental que a otro40 y si la sola existencia de principios no es suficiente para solucionar el conflicto de normas iusfundamentales, ¿qué determina si dos principios entran en conflicto si ninguno de ellos se ve seriamente alterado por el otro en abstracto? - Fin legítimo.- que consiste en que en este test se analizará si lo que se perseguirá al final es la solución de un conflicto que provenga de derechos fundamentales. proceso, en la realidad no están siendo aplicados debido que la única medida IV. 20 STC Exp. Según el Doctor Jorge Ricardo Palomares García para llevar a cabo el Test de En el caso Kimel5, por ejemplo, la Corte La aplicación de este test de razonabilidad supone un análisis del examen acerca de la afectación a los de-rechos, a su contenido esencial (Sapag, 2008: 184). Dentro de las teorías no conflictivistas podemos encontrar que esta parte de la doctrina manifiesta que el conflicto o colisión de derechos no existe, o es aparente, pues siendo la Constitución un documento homogéneo, sistemático e interpretado como una unidad, no puede decirse que sus preceptos se encuentran en oposición y que son contradictorios, y más aún, ven a la Constitución como un texto omnicomprensivo, en el que se encuentran y se encontrarán las soluciones para todos los posibles conflictos que se puedan ir originando. Es decir, busca que el resultado del acto interpretativo responda al objeto perseguido por la ponderación realizada. observado en el primer paso. No obstante, como ya se mencionó, en México el uso del test de proporcionalidad debe de surgir del conflicto real de dos (o más) derechos fundamentales, lo que implica que debe ser utilizado como una medida . Sobre el test de igualdad: Consideramos que el denominado test de igualdad es un intento innecesario por parte del TC para solucionar el conflicto entre la razonabilidad y proporcionalidad, pues en lugar de englobar (tácitamente) estos dos principios en la igualdad, lo más idóneo era cambiar el criterio jurisprudencial acerca de estos temas. La referencia a las posibilidades fácticas lleva a los principios de adecuación o idoneidad y de necesidad. El test de razonamiento lógico, consiste en cinco esquemas de pensamiento: proporcionalidad, control de variables, probabilidad, correlación y operaciones combinatorias. El Tribunal “Habiéndose determinado previamente aplica la ponderación al confrontarse dos deel peso de los bienes jurídicos en pugna, rechos fundamentales: El derecho a la intimilas ventajas que se vayan a obtener con la dad frente al derecho a la información, prevamedida legislativa que establece una difeleciendo el primero. En cambio, donde sí ha de existir equilibrio es en el plano abstracto o de la validez: en principio, han de ser todos del mismo valor, pues de otro modo no habría nada que ponderar”17. Podedenatorias de cuatro años de nabilidad y proporciomos precisar que el Tribunal pena privativa de la libertad nalidad. El principio de proporcionalidad. Ministerio de Justicia y Derechos Humanos, Quito, 2008, p. 85. 13 STEIN, Torsten. “Criterios de interpretación”. En este sentido, la prohibición de realizar la audiencia oral tendrá menos peso que el mandato de hacerla si es que el conflicto proviene, como es este caso, de una citación ordenada por un juez. Una a favor de la existencia del conflicto entre derechos, y otra que niega la colisión de aquellos en un caso en concreto. no cumplir el primer derecho vulnerado, directamente se viola el segundo derecho. Tipo de Tesis: Tesis Aislada. Época: Décima Época Registro: 2013143 Instancia: Primera Sala Tipo de Tesis: Tesis Aislada Fuente: Semanario Judicial de la Federación Publicación: viernes 25 de noviembre de 2016 10:36 horas Materia(s): (Constitucional) Tesis: 1a. con base ¿si la medida adoptada para el legislador es la más efectiva y al Idoneidad: con base en la pregunta planteada anteriormente ¿si la medida Estas antinomias pueden ser abstractas o internas; o, concretas o externas. Verificación de la existencia de un fin constitucional en la diferenciación. A su vez, habrá distintos escenarios (condiciones) en los que vuelvan a colisionar este mandato y la prohibición con resultados distintos, en donde P1 tenga más o menos peso que P2 o viceversa. 2. incluso a cargo de personas sin formación jurídica, el legislador debe simplificar la 5. STC Exp. mismo tiempo la menos lesiva? El principio de proporcionalidad. Primera edición, Centro de Estudios Constitucionales, Madrid, 1993, pp. Centro de Estudios Políticos y Constitucionales, Madrid, 2003. 266 EL TEST DE PROPORCIONALIDAD en la publicidad de sus productos pero no es el caso. En primer lugar, antes de comenzar a practicar los problemas de proporcionalidad debemos tener en cuenta una serie de consejos que nos serán útiles. Según el Doctor Jorge Ricardo Palomares García para llevar a cabo el Test de Proporcionalidad hay que seguir los siguientes pasos: 1. Del lado contrario, “si se verifica que la medida adoptada por el legislador no guarda ninguna relación con el fin que se trata de proteger, esta limitación resultará inconstitucional” 63. Sentencia del Tribunal Constitucional, Exp. Notificaciones Judiciales: Avda. Se entiende que el TC hace extensiva la interpretación de tal artículo, con el fin de poder tutelar efectivamente los derechos 30 31 32 33 fundamentales, dándole a tal principio un carácter de “principio general” y, por tanto, su reconocimiento constitucional. En ese caso tendremos la siguiente formula: P1 como P2 tengan un mismo peso para el caso concreto. proporcionalidad en sentido estricto , la importancia de la intervención en el El test de proporcionalidad exige que la medida sometida a control constitucional cumpla con cuatro gradas: 1) fin constitucionalmente válido; 2) idoneidad; 3) necesidad; y 4) proporcionalidad en sentido estricto. Los derechos humanos llegaron para quedarse; con ellos, una serie de conceptos que cada vez encontramos más en el mundo jurídico. palabras, siempre que se inicie un proceso legislativo, el legislador tendrá 5) Examen de necesidad No existe discrepancia en torno a lo ya expuesto sobre este principio por parte del TC, Ídem. Cit. Asimismo, Carlos Bernal Pulido considera que: “La ponderación es la forma en que se aplican los principios jurídicos, es decir, las normas que tienen la estructura de mandato de optimización. Es así que cuando un juez pondera, su función consiste en pesar o sopesar los principios que concurren al caso concreto. un principio rector, que debe ser tenido en cuenta tanto al momento de escoger la Como se explicó en las antinomias, lo que determina concretamente ese conflicto es la causa particular o condición. EL TEST DE PROPORCIONALIDAD : "solución al conflicto". Miguel Carbonell explica los tres pasos a seguir para realizar un correcto test de proporcionalidad. Con base en lo anterior se llega a responder la pregunta, dando como respuesta ALEXY, R., PULLIDO BERNAL, C., y otros. Esta postura establece que al contrario de la ponderación o la jerarquización de derechos fundamentales, “la controversia jurídica que intentará resolver el juez no es la que se constituye a partir del conflicto de dos derechos fundamentales, si no que se configurará a partir del conflicto entre dos pretensiones o entre dos intereses particulares de los sujetos que conforman una concreta relación procesal en la que se invocan derechos fundamentales”28, y es que, al final el juez decidirá cuál de las pretensiones se encuentra amparada por el derecho fundamental invocado, y qué pretensión no se encuentra dentro de los límites del derecho que se invocó. pasos, sino que se limita a invocar el término de comparación válida, la utilización de tres pasos o la invocación directa de los pasos del test de proporcionalidad (idoneidad, necesidad y proporcionalidad en sentido estricto). VII Conclusiones [email protected] LOS DERECHOS FUNDAMENTALES DENTRO DEL ESTADO DEMOCRÁTICO Y SU CONCEPCIÓN COMO ELEMENTOS EN CONFLICTO Los derechos fundamentales tienen dentro de la doctrina una gama de concepciones, pero todas tienden a expresar que los derechos fundamentales son los requisitos mínimos que las personas ostentan por ser tales, para lograr alcanzar su desarrollo y fines, siendo fundamentales pues requieren un accionar del Estado para hacer o no hacer, según sea el caso. El principio de proporcionalidad en la LOPDGDD. Así mismo el juicio integrado de igualdad comprende un test de proporcionalidad de intensidad intermedia, para determinar: (i) que la finalidad de la norma sea legítima e importante; (ii) que el medio empleado sea adecuado, efectivo y efectivamente conducente; y (iii) que la medida no resulte evidentemente desproporcionada frente al derecho . 26 Ibídem, p. 179. la finalidad del tratamiento diferente (objetivo y fin); d) Examen de idoneidad; e) Examen de. ** Asistente del Estudio Ruíz Morales Asesores & Consultores. de proporcionalidad en contra de la arbitrariedad como se observa en los casos (P1 P P2)C R.- Si P1 precede a P2 y no cumple C, esto producirá R. Continuando con el ejemplo.- Si la prohibición de realizar la audiencia precede al mandato de hacerla, y no existe citación judicial de un juez; dará como resultado la no realización de la audiencia oral pues en este supuesto P1 pesa más que P2. Ibídem, p. 594. 9 BAQUERIZO MINUCHE, Jorge. En definitiva, “los conflictos de reglas se llevan a cabo en la dimensión de la validez, la colisión de principios, como solo pueden entrar en colisión principios válidos, tiene lugar más allá de la dimensión de validez, en la dimensión del peso”. popularmente, ya que, a falta de una debida regulación de la sanción a servidores 163 Ibíd. Caso Magaly Medina vasculares”. proyecto establece expresamente la sanción que corresponde a cada clase de El Tribunal indica que las intromisiones en el derecho a la libertad profesional protegido por su base legal tiene que reunir dos requisitos: Tener fundamento suficiente en consideraciones de bienestar general y respetar el principio de proporcionalidad, lo que se traduce en que el medio elegido para ese fin perseguido sea adecuado, necesario. Ídem. 1.2 fin legitimo mediato: con el Test de proporcionalidad se busca que se garantice el del examen de proporcionalidad: el problema de la indeterminación La racionalidad de la proporcionalidad como forma de evalua-ción de la justificación a soluciones jurídicas fue objetada des-de diversas esquinas.4 No me puedo dedicar aquí al tratamiento 4 Véase una clasificación de las objeciones en: Alexy, Robert, La construcción “Sobre los conceptos de libertad”. En ese sentido, partamos por lo más básico: ¿Qué es el juicio de ponderación? 260 EL TEST DE PROPORCIONALIDAD promueve Robert Alexy, nos permitiría hacer una monografía completa respecto al tema, así que trataremos únicamente la parte teórica expuesta en su artículo “La fórmula del peso”42. Antes de comenzar, realizar una lectura detenida del mismo. 254 EL TEST DE PROPORCIONALIDAD Cuanto mayor sea el grado de insatisfacción o de detrimento de un derecho o de un principio, mayor debe ser la importancia de satisfacer el otro”22. Palestra, Lima, 2005. . Estructura y límites de la ponderación. 25 VILLAVERDE, Ignacio. GACETA CONSTITUCIONAL N° 69 251 D OCTRINA declarar cual va a ceder, es decir, “no reflejan abstractamente alguna incompatibilidad” 11, lo que significa que se tienen que dar en un caso concreto para recién poder analizar y encontrar una solución a este problema: “Estas antinomias, por su parte, resultan propias de las normas jurídicas que pertenecen a la categoría de principios, en razón de la ausencia de condición de aplicación (presupuesto de hecho) o de la configuración abierta”12. El test de proporcionalidad es un instrumento metodológico originado en tribunales constitucionales europeos, que se emplea para medir si el grado de limitación o restricción de un derecho fundamental dispuesto por la ley o por alguna medida gubernamental resulta compatible con la constitución, atendiendo a la razonabilidad y proporcionalidad de la afectación al derecho. Existe otro caso, esta el caso Vaca Ávalos donde afirma: “(…) así como el debido proceso es distorsionado formalmente cuando se contravienen los derechos y principios de quien es procesado judicial, administrativa o corporativamente, (hipótesis que, por cierto, también ha ocurrido en el caso de autos) dicho atributo es igualmente distorsionado, empero, en términos materiales o sustantivos, cuando, como en el presente caso, no hay coherencia entre la infracción cometida y la sanción adoptada”32. Sentencia sobre el tabaco del Tribunal les, es decir, que el trato desigual no “sacriConstitucional alemán fique” principios o derechos fundamentales La sentencia versa respecto a que varias in(incluido el principio-derecho de igualdad) dustrias que fabrican y distribuyen cigarrillos y que tengan un mayor peso que el bien tabaco en diversos formatos recurren al Tribuconstitucional que se quiere satisfacer menal Constitucional alemán solicitando que se diante el aludido trato”65. potestad disciplinaria de la Procuraduría General de la Nación, entre otra. “Artículo 200: (…) (c) cuando se interponen acciones de esa naturaleza (acciones de garantía) en relación con derechos restringidos o suspendidos (en régimen de excepción) el órgano jurisdiccional competente examina la razonabilidad y la proporcionalidad del acto restrictivo”. El principio que tenga un peso mayor será aquel que triunfe en la ponderación y aquel que determiné la solución para el caso concreto. ya que estas van de la mano. Estructura del juicio de ponderación Es uniforme la doctrina en aceptar la existencia de tres test o subprincipios, los cuales son: el test de idoneidad, el test de necesidad y el test de proporcionalidad en sentido estricto. dirigidas al logro de objetivos imperiosos reconocidos por la Convención y que sean necesarias en una sociedad democrática4. . Esto es lo que se quiere decir cuando se afirma que en cada caso concreto los principios tienen diferente peso y que prima el principio con mayor peso. y precedentes que conciben a tales derechos Otra posición que se sustenta en un conflicto como “intereses de significativa relevancia sode derechos fundamentales es la denominada cial”, tal y como lo demuestra el Colegiado esponderación, este método se aplica medianpañol al expresar que están sobre los derete el principio de proporcionalidad, razonabichos al honor, a la intimidad y a la imagen: lidad, juicio de ponderación, o cualquiera de “Esta excepcional trascendencia para la estas denominaciones, pero siempre tomanexistencia de la opinión pública libre como do como ejemplo “el balance”, es decir, una elemento fundamental de un Estado Deponderación de derechos en el caso concreto, mocrático otorga a las expresadas libertamejor dejemos que Robert Alexy nos lo grafides (de expresión e información) un valor que: “La ponderación no es más que la optimide derecho prevalente sobre los derechos zación relativa a principios contrapuestos (…) “ ” 18 RUÍZ MIGUEL, Alfonso. “La proporcionalidad en la jurisprudencia del Tribunal Constitucional Federal Alemán”. 3. La palabra ponderación deriva de la locución latina “pondus” que significa peso. El test de proporcionalidad se compone de tres pasos para determinar la constitucionalidad de la norma, sea sobre la conducta incriminada o la sanción prevista. Ibídem, f. j. El Test de Proporcionalidad es una metodología que permite facilitar la evaluación o ponderación de si una restricción a los derechos humanos causa una afectación menor a los beneficios logrados por dicha restricción. PRIMERA ETAPA DEL TEST DE PROPORCIONALIDAD. Primer paso: Verificación de la diferencia . (P1 P P2)C R: La Ley de Colisión No es posible –de hecho es imposible– sostener que un derecho fundamental vale más que otro por –salvo, tal vez, la dignidad humana– por que se generaría un altercado entre derechos fundamentales “más” fundamentales y derechos fundamentales “menos” fundamentales; lo que traería a colación otro problema jurídico, incluso distinto a la ponderación como tendría que ser el “proceso de ‘fundamentalización’ de derechos fundamentales”39. 1. Es el caso también de la Suprenal español: ma Corte de los Estados Unidos, que en el “Cuando la libertad de información o de excaso Texas vs. Jhonson atribuye a la liberpresión entren en conflicto con otros deretad de expresión un valor preferente: “Si chos fundamentales o incluso con otros inexiste un principio fundamental en la Enmienda Primera, es precisamente que el tereses de significativa importancia social gobierno no puede prohibir la expresión de y política respaldados, como ocurre en el una idea sencillamente porque la sociedad presente caso, por la legislación penal, las encuentre dicha idea de por sí ofensiva o restricciones que de dicho conflicto puedesagradable”21; entendemos que en la Pridan derivarse deben ser interpretadas de mera Enmienda se otorga a la libertad de tal modo que el contenido fundamental del expresión una significación histórica que es derecho en cuestión no resulte, dada su jeuno de los fundamentos y bases de la socierarquía institucional, desnaturalizado ni in19 dad estadounidense, por cuanto tiene un tracorrectamente relativizado” . El TC considera el test de igualdad como una “evaluación estructurada en distintos pasos”. 4. Nación no está en manos de funcionarios especializados y en ocasiones está Las industrias recurrentes alegan que se vulneran tres de sus derechos fundaTeniendo en cuenta el juicio de ponderación de mentales: la libertad de expresión, la libertad derechos, se ha señalado que la vida privada de empresa, el ejercicio profesional y la proes un derecho fundamental, razón por la cual piedad. En otras palabras, siempre que se inicie un proceso legislativo, el legislador . control de constitucionalidad. Las prioridades prima facie establecen cargas de la argumentación, pero si son más fuertes los argumentos de un principio que juega en sentido contrario, se cumple suficientemente con aquella. 6. cada caso es diferente y lo que se busca es establecer un nexo entre el principio Proporcionalidad hay que seguir los siguientes pasos: 1. INTRODUCCIÓN Desde que la justicia constitucional, hizo efectiva y materialmente existente a la Constitución como norma jurídica, dotada de eficacia y vinculación a todos los órganos y poderes estatales, dejando de lado la antigua percepción y aplicación de la Constitución como un mero documento político, se han venido dando –como es lógico– una serie de “problemas”, es decir, situaciones que requieren de solución. Por ello, a esa relación de precedencia siempre hallaremos al lado una condición (C) para el juicio concreto que se considera precedente. A través de la adecuación, la conclusión a la cual se arribe debe ser lo más ajustada posible a la finalidad de la Constitución, explícita o implícitamente reconocida. 19 STC Exp. El Estado se sirve de los paquetes sin afectar la expresión publicitaria de los fabricantes y por tanto sin interferir en la formación o expresión de las opiniones de los fabricantes sino solo en su ejercicio profesional. Ficha Técnica Test de Retención Visual de Benton (TRVB) Polimeros en odontologia; Conceptos básicos de contabilidad. La ponderación como método, no tiene autonomía, su resultado depende de la interpretación de las normas constitucionales y legales que vengan al caso. Dado que esta medida (el juicio de ponderación) servirá como medio de interpretación constitucional, no sería correcto evaluar un conflicto que tenga implicancias únicamente en el ámbito laboral/administrativo/aduanero, muy por el contrario, “si contiene un fin constitucional, entonces corresponde avanzar al siguiente paso”62.
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